Сможет ли Германия возвращать украинских мужчин в Украину?

26.12.2023 Правительство Украины внесло в парламент проект закона об изменении правил мобилизации и воинского учёта. Предполагалось, что дополнительно потребуется мобилизовать от 400 000 до 500 000 человек. В отношении украинских мужчин призывного возраста, проживающих за рубежом, предусматривались дополнительные обязанности по воинскому учёту и взаимодействию с украинскими органами власти, а за их неисполнение — определённые санкции.

В связи с этим закономерно возникает вопрос: сможет ли Германия содействовать возвращению украинских мужчин в Украину для исполнения ими воинских обязанностей? В общем случае — непосредственно нет. Германия не может просто передать человека Украине по требованию украинских властей для прохождения военной службы. Однако это не означает, что возвращение в Украину в принципе невозможно. Оно может произойти, например, после прекращения законного основания пребывания в Германии и возникновения исполнимой обязанности покинуть страну, если отсутствуют препятствия для возвращения.

Для принудительного возвращения человека в Украину Германия должна прежде всего располагать правовым основанием для прекращения его права на пребывание. Кроме того, теоретически возможно экстрадиционное производство по запросу Украины. Однако экстрадиция и депортация являются совершенно разными правовыми механизмами и имеют различные предпосылки.

Лишение статуса

Немецкое миграционное законодательство предусматривает различные основания, при которых законность пребывания иностранца может прекратиться либо ранее выданный вид на жительство может быть отозван или аннулирован. К числу наиболее важных механизмов относятся:

• Выдворение (Ausweisung)
• Отмена разрешения на пребывание (Widerruf des Aufenthaltstitels)
• Аннулирование разрешения на пребывание (Rücknahme des Aufenthaltstitels)
• Приказ о немедленной высылке (Abschiebungsanordnung)
• Истечение срока действия разрешения на пребывание либо отсутствие оснований для его дальнейшего продления

Выдворение (Ausweisung) само по себе не является механизмом возвращения украинских мужчин в Украину по причине неисполнения ими воинских обязанностей. Оно применяется при наличии предусмотренного законом публичного интереса в выдворении, прежде всего в связи с определёнными нарушениями закона и обстоятельствами, указанными в §§ 53–56 AufenthG.

Аннулирование (Rücknahme) применяется, в частности, когда вид на жительство был получен неправомерно, например на основании заведомо ложных сведений или иных существенных нарушений условий его получения. Сам по себе факт наличия украинского гражданства или обязанность проходить военную службу на Украине не является основанием для аннулирования разрешения на пребывание.

Отмена (Widerruf) возможна только при наличии предусмотренного законом основания. В частности, согласно § 52 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 AufenthG, разрешение на пребывание может быть отозвано, если иностранец больше не имеет действительного паспорта или заменяющего его документа. Поэтому теоретически украинский гражданин может лишиться Aufenthaltstitel, например, если срок действия его паспорта истёк и он не был продлён.

Если Aufenthaltstitel отозван, право на пребывание прекращается. В соответствии с § 51 Abs. 1 Nr. 4 AufenthG прекращение Aufenthaltstitel влечёт возникновение обязанности покинуть территорию Германии и других государств ЕС и Шенгенской зоны. Согласно § 50 AufenthG иностранец, не имеющий необходимого Aufenthaltstitel, обязан выехать из Германии. Если он не выполняет эту обязанность добровольно и выполнены предусмотренные законом предпосылки, его пребывание может быть прекращено принудительно посредством депортации (Abschiebung).

Для граждан Украины, пользующихся временной защитой по § 24 AufenthG, действует специальное регулирование. Разрешения на пребывание по § 24 AufenthG, которые подпадают под действие Ukraine-Aufenthaltserlaubnis-Fortgeltungsverordnung, автоматически продолжают действовать до 4 марта 2027 года без необходимости индивидуального продления. Однако это автоматическое продление не означает, что Aufenthaltstitel не может быть отозван или прекратить своё действие по предусмотренному законом основанию.

Таким образом, если украинский гражданин лишается Aufenthaltstitel, например вследствие его Widerruf из-за отсутствия действительного паспорта или заменяющего его документа, он становится обязанным покинуть Германию. Если обязанность выезда становится исполнимой, а добровольный выезд не осуществляется, при отсутствии препятствий для депортации немецкие органы могут принудительно возвратить человека в государство назначения, в том числе в Украину.

При этом в отношении Aufenthaltserlaubnis по § 24 AufenthG существуют специальные правила. В отдельных случаях немецкие органы могут предоставить временную защиту и при отсутствии действительного паспорта или при невозможности выполнить обычные требования к документам. Однако это не означает общего и автоматического освобождения всех лиц, имеющих Aufenthaltserlaubnis по § 24 AufenthG, от паспортной обязанности. Вопрос о наличии и соблюдении паспортной обязанности должен оцениваться с учётом конкретных обстоятельств дела.

При наличии оснований для прекращения пребывания соответствующее решение можно обжаловать. Кроме того, в каждом конкретном случае должны учитываться семейные обстоятельства, наличие детей, гражданство членов семьи, существование другого самостоятельного права на пребывание, а также возможные препятствия для депортации. В зависимости от обстоятельств такие споры действительно могут рассматриваться судами длительное время.

Если законное основание для пребывания прекращено и возникает исполнимая обязанность покинуть Германию, миграционные органы могут установить срок для добровольного выезда и, при наличии необходимых предпосылок, осуществить принудительную депортацию. Это значит, что гражданин Украины вправе добровольно покинуть территорию ЕС, и при этом он не обязан возвращаться на территорию Украины.

Таким образом, прекращение права на пребывание в Германии не означает автоматически немедленного возвращения именно в Украину. Но если обязанность покинуть Германию стала исполнимой, а юридических или фактических препятствий для депортации в Украину нет, принудительное возвращение в Украину в принципе возможно.

Статус беженца и гуманитарная защита

Подача заявления на предоставление международной защиты сама по себе не гарантирует украинскому мужчине право остаться в Германии. Отказ от военной службы или уклонение от мобилизации также не является автоматически достаточным основанием для предоставления статуса беженца. Для признания беженцем необходимо наличие преследования по основаниям, предусмотренным законодательством о международной защите; в каждом конкретном случае значение могут иметь мотивы преследования, характер возможного наказания и обстоятельства военной службы.

При этом необходимо различать статус беженца и субсидиарную защиту. Субсидиарная защита предоставляется при наличии конкретных оснований, предусмотренных законодательством о международной защите, например при реальной угрозе серьёзного вреда вследствие неизбирательного насилия в условиях международного или внутреннего вооружённого конфликта. Поэтому вопрос о защите граждан Украины должен решаться индивидуально с учётом актуальной ситуации в конкретном регионе и личных обстоятельств заявителя.

Общие гуманитарные проблемы — например, отсутствие жилья, работы или достаточных средств к существованию — сами по себе, как правило, не образуют основания для запрета депортации. Однако при оценке запрета депортации по § 60 Abs. 5 или Abs. 7 AufenthG необходимо учитывать конкретную ситуацию лица и соответствующие юридические критерии. Общая опасность, которой подвергается население в целом, не превращается автоматически в индивидуальное право на пребывание.

Таким образом, обращение за международной защитой может иметь значение для конкретного человека, но оно не создаёт общего иммунитета от возвращения в Украину для всех украинских мужчин призывного возраста.

Экстрадиция

Экстрадиция (Auslieferung) — это передача лица запрашиваемому государству для уголовного преследования или исполнения уголовного наказания. Она принципиально отличается от депортации в рамках миграционного законодательства.

Германия и Украина являются участниками Европейской конвенции о выдаче от 13.12.1957 года. Однако наличие этой Конвенции не означает, что Украина может потребовать передачи любого украинского гражданина, который находится в Германии. Для экстрадиции должны быть выполнены предусмотренные немецким законодательством, международными договорами и обстоятельствами конкретного дела условия.

В частности, согласно § 3 IRG, выдача для уголовного преследования в общем случае допустима только при наличии уголовно наказуемого деяния, которое соответствует требованиям немецкого права и достигает установленного законом уровня наказуемости. Кроме того, применяются специальные ограничения, в том числе связанные с политическим характером преследования, правами человека, смертной казнью и воинскими правонарушениями.

Для экстрадиции необходимы, среди прочего, надлежащие документы, подтверждающие уголовное преследование или исполнение наказания. Одного требования украинских органов о возвращении человека для прохождения военной службы недостаточно.

• Экстрадиция осуществляется в рамках конкретного уголовного производства либо для исполнения уголовного наказания.
• Должны быть выполнены предусмотренные немецким законодательством и международными договорами условия допустимости выдачи.
• Как правило, требуется соблюдение принципа двойной наказуемости, если законом или применимым международным механизмом не предусмотрено исключение.
• Экстрадиция не допускается при наличии предусмотренных законом препятствий, в том числе определённых оснований, связанных с политическим преследованием или нарушением фундаментальных прав.
• Смертная казнь может быть препятствием для выдачи, если запрашивающее государство не предоставит необходимые гарантии.
• Согласно § 7 IRG выдача не допускается за деяние, которое состоит исключительно в нарушении воинских обязанностей.

Последнее правило имеет принципиальное значение. § 7 IRG прямо устанавливает, что экстрадиция недопустима за деяние, заключающееся исключительно в нарушении воинских обязанностей. Аналогичный принцип закреплён в статье 4 Европейской конвенции о выдаче: воинские правонарушения, которые не являются одновременно общеуголовными преступлениями, исключены из сферы применения Конвенции.

Поэтому экстрадиция украинского гражданина из Германии исключительно для того, чтобы привлечь его к ответственности за нарушение воинских обязанностей или заставить пройти военную службу, не является допустимым способом его возвращения в Украину.

Иная ситуация теоретически может возникнуть, если украинские органы преследуют человека не только за нарушение воинской обязанности, но и за самостоятельное общеуголовное преступление. Тогда вопрос об экстрадиции должен оцениваться отдельно с учётом состава преступления, принципа двойной наказуемости, тяжести деяния, гарантий прав человека и всех остальных требований немецкого и международного права.

Таким образом, на сегодняшний день Германия не обязана и не вправе просто передавать украинских мужчин Украине по запросу украинских властей для мобилизации. Основным потенциальным механизмом возвращения остаётся не экстрадиция, а миграционное право: если у человека прекращается законное основание для пребывания, возникает исполнимая обязанность покинуть Германию и отсутствуют препятствия для депортации в Украину, принудительное возвращение в принципе возможно.

Григор Эксузян
Адвокат (ФРГ)

Телефон:+49 911 244447 15
Моб.:+49 151 533143 13
E-mail:info@eksuzian.de